Договор коммерческой концессии: заключение, изменение, расторжение

66
Фото © shutterstock.com
Фото © shutterstock.com
Договор коммерческой концессии очень часто встречается в современном бизнесе. Это соглашение на передачу прав на интеллектуальную собственность, коммерческого опыта, деловой репутации. Договоры коммерческой концессии и франчайзинга – равносильны, но некоторые юристы и экономисты считают по-другому.

Вопросы, рассмотренные в материале:

  • Что такое договор коммерческой концессии и как он применяется на практике.
  • Кто является сторонами договора коммерческой концессии (франчайзинга).
  • Какие условия отражаются в договоре коммерческой концессии.
  • Нужна ли регистрация договора коммерческой концессии.
  • Как происходит изменение и расторжение договора коммерческой концессии.
  • Какая предусмотрена ответственность по договору коммерческой концессии.

В этой статье мы более подробно ознакомимся с договором коммерческой концессии с точки зрения российского гражданского права и изучим существенные условия договора франчайзинга, рассмотрим стороны, участвующие в подписании данного документа, и правила его регистрации.

Что такое договор коммерческой концессии и как он применяется на практике

В Гражданском кодексе РФ (гл. 54) есть всего лишь один поименованный договор, который относится к группе обязательств по созданию и использованию объектов исключительных прав, – это договор коммерческой концессии.

После принятия четвертой части Кодекса, в которой прописаны положения об интеллектуальной собственности, были глобально изменены правовые нормы регулирования коммерческой концессии.

До этого договором коммерческой концессии считался документ, согласно которому одна сторона (правообладатель) была обязана дать другой стороне (пользователю) за вознаграждение на конкретный период или без его указания право применять в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, включая право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на секретную коммерческую информацию и на другие объекты исключительных прав, указанные в договоре.

На сегодняшний день используется норма, утвержденная в новой редакции.

В соответствии с договором коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязана предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на конкретный период или без его указания право применять в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, включая право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие объекты исключительных прав, предусмотренные договором, в том числе на коммерческое обозначение и ноу-хау.

Изменения в определении договора коммерческой концессии связаны со сменой подхода к фирменным наименованиям как объектам исключительных прав и закреплением в законе законным закреплением таких понятий, как ноу-хау (секрет производства) и коммерческое наименование.

Коммерческая концессия – это аналог общепринятого в мировой практике института франчайзинга, или франшизы (от фр. franchise – льгота).

Применение в Гражданском кодексе РФ понятия «коммерческая концессия» не совсем правильно, потому что и законодательство, и юриспруденция обычно используют понятие «концессионный договор».

Как правило, под концессионным договором подразумевается договор, согласно которому государство в возмездном порядке и на срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на реализацию какой-либо деятельности и передает ему право собственности на доход и товары, полученные в ходе этой деятельности. В законодательстве РФ есть понятие «соглашение о разделе продукции», отличающееся от концессионного договора. Отличие заключается в том, что товары, полученные в ходе деятельности, разрешенной государством инвестору, делятся между ними в соответствии с условиями, прописанными в соглашении о разделе продукции. Также существует понятие «концессионное соглашение», в соответствии с которым одна сторона (концессионер) дает обязательство за свой счет изготовить и (или) воссоздать недвижимое имущество, определенное данным соглашением (далее – объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), а также обязуется работать, используя (эксплуатируя) объект концессионного соглашения, а концедент дает обязательство предоставить концессионеру права владения и пользования объектом концессионного соглашения на срок, указанный в данном соглашении, для осуществления установленной деятельности. И при этом концессионное соглашение подразумевается не как самостоятельный вид договора, а как смешанный договор, в котором содержатся составляющие других договоров.

Во многих случаях в отечественной и иностранной юридической литературе договор коммерческой концессии классифицируют как договор лицензионного типа, базируясь на необходимости наличия разрешения (лицензии) на использование исключительных прав, и в таком случае данный договор является инструментом их введения в экономический оборот. Эта позиция была законодательно закреплена после введения с 01.01.2008 пункта 4 в ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которым к договору коммерческой концессии соответственно применяют правила раздела VII Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре, в случае когда это не расходится с положениями гл. 54 и существом договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии как самостоятельный гражданско-правовой договор обладает определенными признаками, которые отличают его от других типов договорных обязательств.

  1. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лишь лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью (коммерческие фирмы или ИП).
  2. Предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав – это неотъемлемый компонент предмета договора.
  3. Пользователь имеет право пользоваться исключительными правами, принадлежащими правообладателю, без права на их передачу (уступку) контрагенту.
  4. Существенное значение имеет цель предоставления пользователю права использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, – это осуществление предпринимательской деятельности и правообладателем, и пользователем.
  5. Содержание договора, права и обязанности его сторон имеют свою специфику. Правообладатель должен помогать пользователю с техническим и консультативным обслуживанием, обучать его сотрудников, контролировать качество изготавливаемой продукции (товаров, услуг). Пользователь должен следовать инструкциям правообладателя.
  6. Несмотря на то, что пользователь экономически полностью зависит от правообладателя, он остается юридически самостоятельным и действует в имущественном обороте от своего имени, обязательно предупреждая потребителей о том, что пользуется исключительными правами правообладателя.
  7. В договоре могут быть указаны условия о всевозможных ограничениях деятельности пользователя.

Договор коммерческой концессии является возмездным, консенсуальным и двусторонне обязывающим.

Суть коммерческой концессии (франшизы, франчайзинга) заключается в том, что этот договор является одной из форм освоения товарных рынков серьезными правообладателями, производящими продукцию и оказывающими услуги. Применение коммерческой концессии помогает правообладателю сэкономить на непроизводственных расходах, необходимых для открытия филиалов, создания новых организаций, найма и оплаты труда дополнительного персонала. При этом правообладатель продолжает контролировать распределение пользователями продукции, работ и услуг под торговой маркой правообладателя. Применение подобной модели взаимодействия помогает создать разветвленные сети бизнеса правообладателя за достаточно непродолжительный период времени.

Польза от франчайзинга есть и для пользователя, потому что функционирование на рынке под торговой маркой известного правообладателя, его помощь в обучении персонала, организации и реализации значительно снижает предпринимательские риски пользователя. Более того, пользователь получает не только товарный знак, коммерческие сведения правообладателя, но и его деловую репутацию и опыт. Это помогает сократить производственные затраты и существенно повысить эффективность капиталовложений.

В свою очередь, потребители получают качественные товары, работы или услуги, созданные или организованные в соответствии с определенными стандартами, утвержденными правообладателем.

Мнение эксперта

При заключении договора обращайте внимание на терминологию

Николай Чудаков,
руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист»

До подписания договора предусмотрительный бизнесмен уточняет, не нарушает ли он своими действиями закон. Но если вы планируете приобрести франшизу и приступить к ведению бизнеса под чужой торговой маркой, то вас ожидает потрясение – закон не имеет таких терминов, как «франшиза», «франчайзинг» и пр.

Какие последствия могут вас ожидать? Вы можете прийти к выводу, что раз в Гражданском кодексе РФ не обозначены специальные правила для условий франчайзинга, то в отношении франчайзера и франчайзи будут действовать условия, которые они сами утвердят в договоре. Но это неверно. Под франчайзингом подразумевается договор коммерческой концессии (ГК РФ, глава 54).

Чтобы все сделать правильно, во-первых, необходимо проанализировать условия, предлагаемые франчайзером, для исключения прямо противоречащих Гражданскому кодексу РФ и предложить свои, более выгодные для себя (все так же в рамках Гражданского кодекса РФ).

Во-вторых, в договоре можно прибегнуть к любым терминам. Как бы вы ни назвали документ, в случае судебного разбирательства оценке подлежит лишь его содержание. Если судья убедится, что согласно договору одна сторона передала другой комплекс исключительных прав, в том числе права на товарный знак, секреты производства и другое, для применения в конкретной сфере предпринимательской деятельности, то будет опираться на нормы, относящиеся к договору коммерческой концессии.

В каких сферах применяется договор коммерческой концессии

  1. Товарный франчайзинг (селективное распределение)

Франчайзер распространяет свой товар не через оптово-розничную торговлю, а чаще всего через компанию-франчайзи, которая не продает подобную продукцию конкурентов. Особое распространение этот вид франчайзинга получил в продаже бензина, автотоваров, сельскохозяйственного оборудования.

  1. Производственный франчайзинг

Фирма-правообладатель передает франчайзи рецептуру, аппаратуру и право на использование товарного знака и рекламного фонда при изготовлении и реализации товаров. Главное требование – обязательный контроль качества франчайзером.

  1. Деловой франчайзинг (франчайзинг в бизнесе)

Франчайзер выдает лицензию на право пользоваться знаком обслуживания или товарным знаком, методами осуществления торговли продукцией или услугами, а также соответствующим оснащением (как правило, в форме ноу-хау).

  1. Конверсионный франчайзинг

При данном способе расширения сети франчайзинга самостоятельно функционирующая организация переходит на работу по договору франчайзинга и примыкает к системе франшизных компаний, действующих под контролем одного франчайзера.

  1. Субфранчайзинг

Это способ организации франчайзингового дела, при котором получатель мастер-франшизы в виде субфраншизодателя контролирует определенный район с правом продажи субфраншиз фирмы-франчайзера.

  1. Районный франчайзинг

Это метод организации франчайзинговой сети, при котором франчайзеру предоставляется право завоевания конкретного района, то есть организация франчайзинговой системы и контроль над ней в соответствии с заранее определенным числом фирм и графиком их открытия.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): содержание и стороны

Стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга) называются правообладателем и пользователем, или франчайзером и франчайзи. Но второй вариант обычно применяют в англоязычных документах. В российской деловой практике используют термины, утвержденные законодательством: пользователь и правообладатель.

Правообладатель – это сторона, обладающая исключительными правами и передающая их пользователю. Согласно п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, правообладатель должен обладать этими правами на законном основании и быть зарегистрированным предпринимателем. То есть он пользуется принадлежащими ему исключительными правами в ходе предпринимательской деятельности.

Пользователь – сторона, приобретающая возможность применять исключительные права. Согласно п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, для подписания договора коммерческой концессии он также должен быть предпринимателем. Пользователь – это более слабая сторона данного взаимодействия, поэтому в ст. 1033–1035 Гражданского кодекса РФ закреплены условия, ограничивающие волю правообладателя как во время подписания договора, так и в ходе его реализации.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лишь специальные субъекты – коммерческие фирмы и индивидуальные предприниматели. Некоммерческие учреждения и государство не имеют права принимать участие в данных взаимоотношениях. Это касается и случаев, когда соответствующие субъекты имеют право заниматься коммерческой деятельностью (ч. 2 п. 2 ст. 50 Гражданского кодекса РФ).

Содержание договора состоит в обязанностях сторон, утвержденных законодательно.

Согласно ст. 1031 Гражданского кодекса РФ, к обязанностям правообладателя относятся:

  1. передача пользователю технических и коммерческих документов и предоставление других сведений, необходимых пользователю для реализации прав, переданных ему по договору коммерческой концессии;
  2. инструктирование пользователя и его сотрудников по вопросам, касающимся реализации этих прав;
  3. обеспечение государственной регистрации передачи права применения в коммерческой деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 2 ст. 1028);
  4. непрерывная техническая и консультативная помощь, в том числе помощь в обучении и повышении квалификации персонала;
  5. контроль качества продукции (услуг, работ), реализуемых пользователем в соответствии с договором коммерческой концессии.

Согласно ст. 1031 Гражданского кодекса РФ, к обязанностям пользователя относятся:

  1. использование товарного знака, коммерческого обозначения, знака обслуживания и иных средств индивидуализации правообладателя образом, облзначенным в договоре;
  2. обеспечение соответствия качества продукции, услуг, работ, осуществляемых по договору, качеству аналогичной продукции, услуг, работ, производимых правообладателем;
  3. соблюдение инструкций и распоряжений правообладателя, нацеленных на обеспечение соответствия характера, методов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как его применяет правообладатель, включая распоряжения, касающиеся внутреннего и внешнего оформления помещений, используемых пользователем при реализации прав, переданных ему согласно договору;
  4. оказание потребителям всех дополнительных услуг, которыми они могли бы воспользоваться при обращении к непосредственному правообладателю;
  5. неразглашение ноу-хау и другой конфиденциальной информации правообладателя;
  6. предоставление определенного количества субконцессий, в случае если это заявлено в договоре;
  7. информирование потребителей наиболее очевидным для них способом об использовании товарного знака, коммерческого обозначения, знака обслуживания и иных средств индивидуализации в соответствии с договором коммерческой концессии.

Согласно ст. 1033 Гражданского кодекса РФ, ничтожными считаются условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя осуществлять свою деятельность исключительно для потребителей, имеющих местонахождение или место жительства на определенной договором местности.

Договор коммерческой концессии: заключение, изменение, расторжение

Существенные и индивидуальные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора – это непременные условия, без которых невозможно заключение договора. При отсутствии хотя бы одного существенного условия, даже в случае обоюдного согласования всех пунктов договора, в регистрации будет отказано. Каждый тип договора имеет свой список существенных условий. Договор коммерческой концессии включает в себя следующие условия:

  1. Предмет договора. В этом разделе должен быть перечислен комплекс объектов индивидуальной собственности правообладателя и передача права на их использование согласно договору. Каждый объект следует подробно описать, а в случае, если он зарегистрирован, отметить его реквизиты, серию, номер, дату регистрации. В России необходимо регистрировать товарные знаки, изобретения, промышленные образцы. Коммерческие обозначения и секреты производства не подлежат государственной регистрации, поэтому должны быть детально описаны в договоре.
  2. Цена договора. Стоимость франшизы складывается из двух частей: первый единовременный платеж и дальнейшие регулярные платежи (к примеру, раз в месяц), равные процентному отношению от дохода или прибыли пользователя – роялти. При составлении договора франшизы можно предусмотреть «плату за успех», то есть сумму, которую пользователь должен заплатить правообладателю при достижении определенного дохода, прописанного в договоре. В договоре могут быть указаны и другие условия по выплатам франшизы.
  3. Методы использования исключительных прав. Это условие определяет, как пользователь будет использовать переданные ему исключительные права, что он может делать, а что нет.
  4. Требования к соблюдению стандартов качества. В соответствии с этим условием пользователь может требовать от правообладателя все необходимые документы, помогающие изготавливать продукцию или оказывать услуги, следуя единым требованиям к их качеству. Это поможет гарантировать покупателю получение товара или услуги аналогичного качества во всех франчайзинговых компаниях. Если пользователь не будет соблюдать требования к стандартам качества, правообладатель имеет право на расторжение договора.

В договоре коммерческой концессии должны быть перечислены не только существенные, но и индивидуальные условия, которые зависят от вида предпринимательской деятельности и исключительных прав, передающихся по договору. Отметим самые типичные условия, отсутствие которых не повлияет на регистрацию договора и не сделает его недействительным:

  • местность, где будет применяться интеллектуальная собственность;
  • срок договора коммерческой концессии. Если срок в договоре не указан, то он будет равен 5 годам, так же как и в лицензионном договоре;
  • вероятность подписания договора коммерческой субконцессии;
  • исключительные права на объекты интеллектуальной собственности должны быть действующими, соответственно правообладатель обязан поддерживать эти права в законной силе и привлекаться к ответственности, если не будет выполнять данную обязанность;
  • договором можно запретить одной или двум сторонам договора подписывать договоры франчайзинга с другими лицами;
  • требования о непременном следовании ценовой политике, указанной правообладателем;
  • предварительное рассмотрение и согласование с правообладателем местности, где будут применяться интеллектуальные права, может быть предусмотрено договором в разделе обязанностей пользователя.

Грамотный франчайзер в договоре коммерческой концессии указывает следующее:

  1. Первое и самое главное – товарный знак

Он должен быть зарегистрированным и предельно защищенным во всех используемых категориях в соответствии с международной классификацией. Если под одним и тем же товарным знаком франчайзер предоставляет услуги по общественному питанию и организует рекламные акции, то товарный знак должен быть защищен в классах 43 и 35 – «Услуги по обеспечению пищевыми продуктами и напитками; обеспечение временного проживания» и «Реклама; менеджмент в сфере бизнеса; административная деятельность в сфере бизнеса; офисная служба» соответственно. Это подстрахует и пользователя, и правообладателя.

  1. Эксклюзивные права на развитие на определенной территории

Многие франчайзи боятся конкуренции, поэтому, надеясь снизить риски, обращаются с просьбой предоставить им уникальное право представлять бренд в конкретной местности. То есть они избегут соперничества и с другими пользователями, и с самим правообладателем. Но после предоставления эксклюзива и столкновения с некомпетентностью контрагента правообладатель сам может захотеть завоевывать ту местность. После этого возникают проблемы: Роспатент не даст согласия на регистрацию на территории, где исключительными правами наделен другой. Компромиссом будет указать в договоре, что франчайзер не имеет права открываться в конкретной местности, пока франчайзи соблюдает условия договора.

  1. Ограничение конкуренции

При помощи договора франчайзинга можно ограничить конкуренцию между вами и франчайзером сразу по четырем пунктам: объект, территория, время, субъект. Ограничение по объекту не даст франчайзи реализовывать конкурирующие концепции в ходе действия договора коммерческой концессии или после его окончания. Необходимо определить, какие концепции считаются конкурирующими, потому что законодательно это никак не закреплено.

Ограничение по территории будет действовать согласно договору. В случае указания конкретного адреса франчайзи не сможет открыть конкурирующую концепцию лишь по нему, но сможет работать практически в соседнем здании.

Ограничение по сроку определяется в индивидуальном порядке. Как правило, это 1–2 года после окончания действия договора. Но возможно и такое, что франчайзи больше никогда не сможет открыть фирму-конкурента.

Ограничение по субъекту. В теории конкурирующую концепцию не может открыть не только компания, с которой заключался договор, но и аффилированные с ней лица. Но на практике это практически невозможно, поскольку можно зарегистрировать новую фирму даже на своего родственника.

  1. Снабжение

Обычно франчайзер настаивает на том, чтобы франчайзи закупали товары и техническое оснащение у конкретных поставщиков. Но зачастую партнеры пытаются избежать этого, поэтому существует необходимость утвердить условия взаимодействия с поставщиками в договоре.

Указание сотрудничать с конкретными поставщиками франчайзер выставляет не только потому, что беспокоится о качестве товаров. Многие контрагенты предлагают всевозможные бонусы за заказы в больших количествах. Франчайзи тоже хотят получить часть привилегий. Хорошим признаком является то, если правообладатель готов с вами поделиться. Значит, он не жаден и понимает, что такое взаимодействие принесет большую лояльность к контрагентам, чем жестко прописанные условия договора.

  1. Обновление, модификация и ремонт франчайзинговой точки

Несмотря на всю четкость и продуманность стандартов франчайзинговой сети, рано или поздно придет момент их изменений. Но пользователь, уже потративший большую денежную сумму на открытие точки и ремонт, вряд ли согласится на переоснащение или ремонт. Поэтому грамотный правообладатель заранее укажет в договоре компенсации или сроки, в которые необходимо произвести изменения.

  1. Обучение

Согласно договору коммерческой концессии франчайзер должен обучать франчайзи и помогать ему повышать квалификацию. Некоторые из франчайзеров включают данные услуги в паушальный взнос. Это не совсем правильно, потому что франчайзи может отказаться от подобных услуг или посчитать их не очень качественными. При таком раскладе франчайзер будет вынужден вернуть деньги.

Если франчайзер все-таки хочет дать возможность дополнительного обучения, лучше всего будет утвердить все условия оказания услуги (в том числе метод и порядок расчета) в договоре.

  1. Маркетинг

Какие-то фирмы включают затраты на маркетинг и рекламу в роялти, какие-то выносят их в качестве отдельного платежа. Но бывает так, что денежные средства идут лишь на федеральную рекламу, а на местном уровне пользователь должен тратить деньги сам. Поэтому рекомендуется заранее указать в договоре, как будут распределяться взносы на маркетинг: сколько пойдет на рекламную кампанию на федеральном уровне, а сколько – на местном.

  1. Проверки, отчетность, информация

Проверка, осуществляемая франчайзером в отношении франчайзи, достаточно субъективна. Но после совершения определенного количества нарушений франчайзи может подвергнуться санкциям или вообще быть исключенным из системы. Здесь очень важно, чтобы франчайзер четко регламентировал утвержденные стандарты, но был справедливым и не придирался.

  1. Уступка договора

Следует уделить внимание в договоре возможным причинам продажи бизнеса франчайзи. Франчайзер должен подробно описать условия уступки договора другому лицу, включая даже право отказаться от взаимодействия с тем, кто приобретет данный бизнес.

Нужна ли регистрация договора коммерческой концессии

В Гражданском кодексе РФ предусмотрена письменная форма договора коммерческой концессии, неисполнение которой делает договор недействительным и лишает возможности сослаться на показания свидетелей в случае возникновения конфликта. На самом деле сложно представить, что такой сложный договор может быть заключен лишь в устной форме.

После внесения изменений в часть IV Гражданского кодекса РФ с 01.10.2014 упразднена государственная регистрация данного документа. Но все-таки обязательна регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте. Зарегистрировать необходимо не конкретно договор, а передачу прав по франшизе, касающихся тех объектов интеллектуальной собственности, которые непосредственно подлежат регистрации (патенты, товарные знаки и т. д.).

Чтобы зарегистрироваться в Роспатенте, надо:

  1. уплатить патентную пошлину;
  2. принести в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонами договора. Если заявление подписала лишь одна из сторон, следует приложить подписанное сторонами уведомление о передаче прав по договору франчайзинга, нотариально заверенную выписку из договора (пункты, касающиеся передачи прав) или представить договор целиком.

В случае если представленные документы были составлены правильно, на регистрацию уходит от 2,5 до 3 месяцев. При возникновении у Роспатента каких-либо вопросов ведомство направит вам соответствующие запросы. В таком случае регистрация может затянуться до 6 месяцев. Поэтому отнеситесь с максимальной ответственностью к созданию и подаче документов.

Договор коммерческой концессии сложнее многих других гражданско-правовых договоров. Далее мы рассмотрим ответственность сторон, изменение договора коммерческой концессии, прекращение его действия и расторжение.

Изменение и расторжение договора коммерческой концессии

Согласно ст. 1036 Гражданского кодекса РФ, изменение договора коммерческой концессии происходит по общим правилам изменения договоров, описанным в гл. 29 Гражданского кодекса РФ. При этом изменение и заключение договора подлежат государственной регистрации в порядке, указанном в п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ.

Возможность прекращения действия договора франчайзинга зависит от того, был он заключен на определенный срок или нет.

В соответствии с п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ, каждая сторона договора коммерческой концессии, который был заключен без указания срока, может в любое время отказаться от договора, предупредив другую сторону за полгода, если в договоре не указан другой срок.

Чтобы в одностороннем порядке досрочно расторгнуть договор, необходимо наличие определенных законом оснований, потому что подобное расторжение производится в судебном порядке. По соглашению сторон договор может быть расторгнут в любое время.

Если прекращается право франчайзера на товарный знак, коммерческое обозначение или знак обслуживания, в случаях, когда это право относится к комплексу исключительных прав, предоставленных франчайзи по договору франчайзинга, без замены прекратившегося права аналогичным, действие договора франчайзинга прекращается.

Действие договора прекращается и в случае объявления правообладателя или пользователя банкротом.

Согласно ст. 1039 Гражданского кодекса РФ, при изменении франчайзером коммерческого обозначения, относящегося к комплексу исключительных прав, переданных франчайзи по договору, данный договор продолжает свое действие в отношении нового коммерческого обозначения франчайзера, если франчайзи не захочет расторгнуть договор и потребовать возмещение убытков. Если действие договора будет продолжено, франчайзи имеет право потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося франчайзеру.

Согласно ст. 1040 Гражданского кодекса РФ, при истечении срока действия исключительного права, предоставленного по договору коммерческой концессии, или прекращении действия данного права по другой причине договор коммерческой концессии продолжает свое действие, а пользователь имеет право потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, если в договоре не предусмотрено другое.

Прекращение исключительного права на товарный знак, коммерческое обозначение или знак обслуживания, принадлежащие правообладателю, влечет за собой наступление последствий, закрепленных в п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 Гражданского кодекса РФ.

Договор коммерческой концессии и субконцессии

Согласно п. 1 ст. 1029 Гражданского кодекса РФ, в договоре коммерческой концессии может быть прописано право пользователя давать разрешение иным лицам использовать комплекс исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, при условии согласования его с правообладателем или указании в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть указана обязанность пользователя в течение определенного срока предоставить определенным лицам право пользоваться исключительными правами на условиях субконцессии.

Договоры коммерческой субконцессии, как и другие субдоговоры, не должны заключаться на срок более срока действия основного договора коммерческой концессии.

Если договор коммерческой концессии был признан недействительным, то недействительными становятся и договоры коммерческой субконцессии, созданные на его основании.

Если иное не прописано в договоре коммерческой концессии, заключенном на срок, то при его досрочном прекращении права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии (вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от них. Это право соответственно действует при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Какая предусмотрена ответственность по договору коммерческой концессии

В соответствии с гл. 25 Гражданского кодекса РФ, коммерческая концессия подчиняется общим правилам об ответственности, сопровождаемым специальными правилами.

К примеру, ст. 1034 Гражданского кодекса РФ определяет, что франчайзер несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к франчайзи о несоответствии качества товаров, полученных франчайзи от франчайзера для реализации.

Если же требования предъявляются к франчайзи как к производителю указанных товаров, то франчайзер несет солидарную ответственность вместе с франчайзи. Одновременно ответственность франчайзера ограничивается лишь качеством продукции и не распространяется на нарушение франчайзи иных условий взаимодействия с контрагентами (сроки, объемы и пр.).

Также ответственность наступает в связи с отказом пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до определенного законодательством трехлетнего срока тех же прав, что были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в установленный срок, он будет обязан возместить ему убытки. Согласно п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ, при нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь имеет право потребовать возмещения вместе с иными убытками от упущенной выгоды в размере равном таким доходам или большем.

Что касается наступления ответственности в рамках взаимодействия по договору коммерческой субконцессии, то она возникает в случае причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 Гражданского кодекса РФ). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность, вызванную действиями вторичного пользователя.

Договор коммерческой концессии: примеры из судебной практики

Пример 1

В 1999 году Арбитражным судом г. Москвы был рассмотрен иск ТОО НПФ «Био Тон» (истец) к ЗАО «Ингакамф» (ответчик) о взыскании убытков. В ноябре 1999 г. суд кассационной инстанции по жалобе истца проверил материалы дела и установил, что в 1997 г. ЗАО «Ингакамф» предоставило истцу статус официального эксклюзивного дистрибьютора по реализации медицинского препарата «Полифепам» на территории РФ, основываясь на договоре о сотрудничестве. Изучив условия договора по существу, суд сделал вывод о том, что между ТОО НПФ «Био Тон» и ЗАО «Ингакамф» был подписан договор коммерческой концессии, предметом которого была передача исключительного права на реализацию препарата. Затем суд постановил, что взаимодействие сторон регулировалось главой 54 Гражданского кодекса РФ и нормами Патентного закона.

В ходе судебного разбирательства было выяснено, что ответчик не обладал исключительными правами на «Полифепам», а следовательно, не мог выступать в договоре коммерческой концессии в качестве стороны, передающей такие права. Более того, договор не был зарегистрирован в Роспатенте и в органе по госрегистрации юрлиц. Опираясь на полученные факты, суд пришел к выводу, что указанная сделка ничтожна, а значит, основания для удовлетворения требования истца о взыскании убытков отсутствуют.

Пример 2

В 1999 г. ОАО «Амурский судостроительный завод» (изготовитель) заключило договор о совместной деятельности по производству навесных плугов с правопредшественником «АТП-Пахарь» (фирма-разработчик). В соответствии с договором фирма «АТП-Пахарь» передавала ОАО «Амурский судостроительный завод» техническую документацию, осуществляла авторский надзор при редактировании документов на производстве, а ОАО «Амурский судостроительный завод» должно было производить отчисления в пользу разработчика в размере 10 % от продажной цены каждого изделия. Изготовитель не исполнил свои обязательства, поэтому разработчиком был подан на него иск.

Опираясь на ст. 431 Гражданского кодекса РФ, суд установил буквальное значение условий договора, опираясь на другие условия и договор в целом, и сделал вывод, что сторонами был подписан договор коммерческой концессии. Нарушив ст. 1028 Гражданского кодекса РФ, стороны не зарегистрировали документ в органе по регистрации юрлиц. Отсутствие регистрации было приравнено к отсутствию государственной регистрации, а следовательно, договор был признан ничтожным на основании ст. 165 Гражданского кодекса РФ.

Пример 3

В 2002 г. Арбитражным судом г. Москвы был рассмотрен иск ОАО «Орловская промышленная компания» к ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП-Пахарь» и установлено, что между истцом и ответчиком был заключен договор коммерческой концессии, по которому истцу передавалось право использовать комплекс исключительных прав по нескольким патентам на изобретение «плуг для гладкой пахоты». Договор не был зарегистрирован в Роспатенте, а значит, по мнению суда, в соответствии со ст. 1028 Гражданского кодекса РФ он признается ничтожной сделкой. Суд применил последствия недействительности ничтожной сделки в форме двусторонней реституции, а именно: обязал ОАО «Орловская промышленная компания» возвратить документацию на изобретения, а с ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП-Пахарь» постановил взыскать сумму предоплаты и проценты, квалифицировав эту сумму как неосновательное обогащение. Суд кассационной инстанции не нашел оснований для удовлетворения кассационной жалобы и оставил в силе решения суда.

Пример 4

Между ЗАО «Баскин Роббинс-Эллайд Домек» (правообладатель) и ООО «МАКдрайв» (пользователь) был заключен договор коммерческой концессии, согласно которому правообладатель передал ООО-пользователю право пользоваться в течение 5 лет комплексом исключительных прав правообладателя на товарный знак «Баскин 31 Роббинс».

Во время действия концессии ООО «МАКдрайв» обнаружило, что некая фирма использует указанный товарный знак при продаже мороженого в кафе «Баскин Роббинс», и обратилось в суд с иском о защите исключительного права на товарный знак «Баскин 31 Роббинс».

ФАС отказала ООО «МАКдрайв» в иске, объяснив следующее. В договоре не было прописано право на запрет использования товарного знака «Баскин 31 Роббинс» третьими лицами, потому что лицензионное соглашение к договору не заключалось и не регистрировалось. А в соответствии со ст. 4 Закона о товарных знаках лишь сам владелец товарного знака обладает исключительным правом на использование и распоряжение товарным знаком, а также правом запрета на использование товарного знака третьими лицами.

Был сделан вывод, что законодательную защиту своих прав и интересов от несанкционированного использования товарного знака имеет лишь владелец. Пользователь не вправе запрещать третьим лицам пользоваться товарным знаком «Баскин 31 Роббинс», а следовательно, не имеет права предъявлять данный иск (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.04.2003 N Ф04/1572-293/А03-2003).

Информация об экспертах

Николай Чудаков, руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист». Николай Чудаков – специалист в области налогового и гражданского права. Работал в должности главного редактора таких профессиональных изданий, как «Арбитражная практика», «Налоговые споры: теория и практика», «Документы и комментарии». ЮСС «Система Юрист» – первая юридическая справочная система практических разъяснений от судей. Официальный сайт – www.1jur.ru.

Подпишитесь и получите свежий номер журнала "Коммерческий директор", в котором:
    Подписаться со скидкой 45%>>>


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Школа руководителя

      Школа руководителя

      Проверьте свои знания и приобретите новые

      Записаться

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      Выбор редактора

      Дайджест самых нужных статей

      Шеф-редактор журнала «Коммерческий директор» Амина Атавова

      Главный редактор журнала «Коммерческий директор»
      Амина Атавова.

      Читать сейчас




      © 2011–2016 ООО «Актион управление и финансы»

      Журнал «Коммерческий директор» –
      профессиональный журнал коммерсанта

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62255 от 03.07.2017

      Политика обработки персональных данных

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Коммерческий директор». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      
      Яндекс.Метрика
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам.Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Зарегистрируйтесь на сайте и документ Ваш! Это бесплатно и займет всего минуту!

      Вы сможете бесплатно скачать документ, а также получите доступ к сервисам на сайте для зарегистрированных пользователей:

      • методики, проверенные на практике
      • правовая база
      • полезные подборки статей
      • участие и просмотр вебинаров

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль